Г.В. Колесов

Старший специалист по корпоративным процедурам

Журнал «Акционерное общество: вопросы корпоративного управления», №11 (90), ноябрь 2011г.

Продолжение цикла статей, посвященных срокам реализации корпоративных процедур[1].

Сроки корпоративных процедур, связанных с выплатой дивидендов в АО

Вопрос, связанный с выплатой дивидендов в АО, всегда будет интересен его акционерам, так как дивиденды (их наличие и размер) – это один из ключевых факторов, влияющих на решение о приобретении и/или владении тем или иным пакетом акций в том или ином акционерном обществе.

Знание установленных действующим законодательством процедур, связанных с выплатой дивидендов, также необходимо менеджменту АО, так как нарушение порядка и сроков для данной корпоративной процедуры чревато возникновением конфликтов с акционерами и возможными претензиями контрольно-надзорного органа на рынке ценных бумаг[2].

Вступившие в силу не так давно изменения в Закон об акционерных обществах (далее – Закон) несколько упорядочили процедуру принятия решения и сроки выплаты дивидендов в АО.

Так, в соответствии с п.1 ст.42 Закона, АО вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и/или по результатам финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям. Решение о выплате (объявлении) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия и девяти месяцев финансового года может быть принято в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода. АО обязано выплатить объявленные дивиденды по акциям каждой категории (типа). Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом АО, – иным имуществом.

Как видно из положений Закона, решение о выплате дивидендов в АО можно принимать ежеквартально; при этом при определении их размера общее собрание акционеров (а предварительно совет директоров[3], при наличие такого органа управления) руководствуется финансовым результатом, сформированным по состоянию на квартал, предшествующий принятию такого решения.

В подобной возможности для акционерного общества скрыт подводный камень: выплачивая дивиденды в течение финансового года (промежуточные дивиденды), АО не всегда способно спрогнозировать финансовый результат по итогам всего финансового года, и возможны случаи, когда после выплаты дивидендов положительный в течение всего финансового года финансовый результат принимает отрицательные значения. Такая ситуация крайне неблагоприятна для АО с точки зрения налогового учета.

Срок и порядок выплаты дивидендов определяются уставом акционерного общества или решением общего собрания акционеров о выплате дивидендов. Срок выплаты дивидендов не должен превышать 60 дней со дня принятия решения об их выплате. В случае если срок выплаты дивидендов уставом акционерного общества или решением общего собрания акционеров об их выплате не определен, он считается равным 60 дням со дня принятия решения о выплате дивидендов[4]. Таким образом, Законом четко установлены границы срока для выплаты объявленных дивидендов.

Важным является еще одно нововведение п.4 ст.42 Закона: АО не вправе предоставлять преимущество в сроках выплат дивидендов отдельным владельцам акций одной категории (типа). Выплата объявленных дивидендов по акциям каждой категории (типа) должна осуществляться одновременно всем владельцам акций данной категории (типа) . Это означает, что для всех владельцев каждой категории (типа) акций акционерного общества выплаты дивидендов осуществляются одновременно (другими словами, в один день), иначе принцип одновременности и непредоставления преимущества будет нарушен.

Перечень (список) лиц, которые вправе получить дивиденды, определяется на дату составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, на котором принимается решение о выплате дивидендов. Таким образом, если лицо приобрело акции акционерного общества после даты составления списка лиц, но до выплаты дивидендов, то дивиденды получит прежний акционер АО.

Закон (п.5 ст.42) с недавними изменениями предусмотрел еще два важных момента, касающихся выплаты дивидендов. Это сроки истребования дивидендов акционером и – очень важное для акционерного общества нововведение – срок, после которого невыплаченные дивиденды считаются невостребованными и списываются в прибыль АО.

Итак, в случае если в течение срока выплаты дивидендов, определенного в соответствии с правилами п.4 ст.42 Закона (приведенного выше), объявленные дивиденды не выплачены лицу, включенному в список лиц, имеющих право на получение дивидендов, такое лицо вправе обратиться в течение трех лет после истечения указанного срока к АО с требованием о выплате ему объявленных дивидендов. Уставом акционерного общества может быть предусмотрен более продолжительный срок для обращения с данным требованием, при этом указанный срок не может превышать пять лет со дня истечения срока выплаты дивидендов.

Срок для обращения с требованием о выплате объявленных дивидендов в случае его пропуска восстановлению не подлежит, за исключением случая, если лицо, имеющее право получения дивидендов, не подавало данное требование под влиянием насилия или угрозы. По истечении срока для истребования объявленных дивидендов, установленного действующим законодательством или уставом АО, невостребованные акционером дивиденды восстанавливаются в составе нераспределенной прибыли АО[5].

Включение в положения Закона норм о сроках истребования дивидендов и наличие возможности списывать невостребованные дивиденды позволило многим АО «закрыть» годами «висящие» суммы невостребованных дивидендов так называемых «мертвых душ» и убрать данные суммы из кредиторской задолженности в балансе (ранее такого права у АО не было).

Стоит отметить, что акционерные общества не всегда вправе принимать решение о выплате дивидендов. Существующие ограничения приведены в ст.43 Закона. Данные ограничения большей частью обусловлены сохранением финансовой устойчивости в АО и защитой прав его кредиторов.

Сроки корпоративных процедур, связанные с осуществлением мероприятий, предусмотренных главой XI.1. ФЗ «Об акционерных обществах»

Глава XI.1. была внесена в Закон об акционерных обществах в 2006 году. Ее положения действуют уже более пяти лет, однако, как показывает практика, далеко не все учитывают последствия приобретения пороговых пакетов голосующих акций открытых акционерных обществ, перечень необходимых процедур и сроки их реализации.

Глава XI.1. введена в Закон под названием «Приобретение более 30 процентов акций открытого общества», однако ее требования применяются и в случае преодоления порогов в 50, 75 и 95% акций. Приобретение пакетов голосующих акций ОАО, равных и превышающих указанные значения, ведет к появлению обязанности выполнения определенных корпоративных процедур, описанных в данной главе.

Сроки корпоративных процедур, связанные с направлением в ОАО добровольного предложения о приобретении более 30% голосующих акций ОАО, начинают течь с момента поступления в ОАО указанного добровольного предложения. Время поступления добровольного предложения в ОАО также считается моментом, когда указанное предложение сделано всем владельцам таких ценных бумаг в ОАО[6].

Добровольное предложение является документом, содержащим информацию, предусмотренную Законом (п.2 ст.84.1) и нормативными актами ФСФР России[7]. Текст добровольного предложения включает также ряд сроков совершения корпоративных действий, рассмотрению которых, собственно, и посвящена настоящая серия статей. Среди них:

• срок, порядок и форма оплаты приобретаемых ценных бумаг. Пункт 1 ст.84.1 Закона не устанавливает каких-либо требований и ограничений по устанавливаемым добровольным предложением срокам и порядку оплаты. В данном случае приобретатель должен руководствоваться условиями заинтересованности продавцов акций и стоимостью банковской гарантии. Если же приобретателем преследуется цель выкупа всех 100% голосующих акций ОАО, то сроки, указанные в добровольном предложении, не должны выходить за рамки сроков, предусмотренных для процедур оплаты в обязательном предложении, о чем будет упомянуто ниже;
• срок принятия добровольного предложения (срок, в течение которого заявление о продаже ценных бумаг должно быть получено лицом, направившим добровольное предложение), который не может быть менее чем 70 дней и более чем 90 дней с момента получения добровольного предложения ОАО. Если планируется аккумулирование 100%-ного пакета ОАО, то условия опять ужесточаются – срок принятия такого добровольного предложения не может быть более 80 дней.

Обязательное предложение о приобретении голосующих акций направляется приобретателем в ОАО в случае приобретения (в совокупности с имеющимся пакетом) более 30% голосующих акций, а также при каждом превышении порогов в 50 и 75% голосующих акций. При этом приобретатель в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда приобретатель узнал или должен был узнать о том, что он самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязан направить акционерам – владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее – обязательное предложение)[8].

Таким образом, процедура, которая включает проведение оценки рыночной стоимости одной акции ОАО[9] в 100% пакете[10], получение банковской гарантии, подготовку непосредственно обязательного предложения с комплектом нотариальных копий, направление предложения в ОАО, а также ФСФР России или ее региональные отделения, должна уложиться в 35-дневный период.

Теперь вновь обратимся к срокам, которые должно содержать обязательное предложение[11]:

• цена приобретения ценных бумаг (акций) по обязательному предложению – величина, определяемая с жестко установленным нижним пределом. При определении цены приобретения ценных бумаг учитываются: рыночная стоимость акций, определенная независимым оценщиком; максимальная стоимость приобретения ценных бумаг лицом, направившим обязательное предложение (и его аффилированными лицами), в течение последних шести месяцев до момента направления обязательного предложения и/или средневзвешенные котировки данных ценных бумаг, если ценные бумаги обращаются на бирже более шести месяцев[12];
• срок принятия обязательного предложения (срок, в течение которого заявление о продаже ценных бумаг должно быть получено лицом, направившим обязательное предложение), который не может быть менее чем 70 и более чем 80 дней с момента получения обязательного предложения открытым обществом;
• срок, в течение которого ценные бумаги должны быть зачислены на лицевой счет (счет депо) лица, направившего обязательное предложение. При этом указанный срок не может быть менее чем 15 дней со дня истечения срока принятия обязательного предложения;
• срок оплаты ценных бумаг, который не может быть более чем 15 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) лица, направившего обязательное предложение.

Кроме административного рычага воздействия на процедуру направления обязательного предложения, законодатель также предусмотрел управленческие аспекты, стимулирующие направление приобретателем более чем 30% голосующих акций ОАО обязательного предложения в общество. Так, с момента приобретения более 30% общего количества голосующих акций ОАО и до даты направления в ОАО обязательного предложения, соответствующего требованиям действующего законодательства, лицо, приобретшее более 30% голосующих акций, и его аффилированные лица имеют право голоса только по акциям, составляющим 30% таких акций. При этом остальные акции, принадлежащие этому лицу и его аффилированным лицам, голосующими акциями не считаются и при определении кворума не учитываются. Данное правило распространяется на приобретение доли акций ОАО, превышающей 50 и 75% общего количества таких акций открытого общества[13]. В этом случае установленные ограничения распространяются только в отношении вновь приобретенных акций, превышающих соответствующую долю (соответствующий порог).

Исчерпывающий перечень случаев, когда не требуется направление в ОАО обязательного предложения при превышении порогов владения 30, 50 и 75 % голосующих акций ОАО, перечислен в п.8 ст.84.2 Закона. Любое иное основание приобретения контроля над голосующими акциями ОАО, превышающее установленные пороги, потребует направления в такое ОАО обязательного предложения.

После получения ОАО добровольного или обязательного предложения эстафета выполнения установленных гл.XI.1. Закона корпоративных процедур переходит к самому ОАО и к его органам.

Совет директоров ОАО либо, в случае его отсутствия, общее собрание акционеров ОАО должны принять решение о рекомендациях акционерам в отношении полученного добровольного или обязательного предложения. При этом акционерное общество в течение 15 дней с даты получения добровольного или обязательного предложения обязано направить указанное предложение вместе с рекомендациями совета директоров ОАО всем владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, в порядке, предусмотренном для направления сообщения о проведении общего собрания акционеров. В случае если функции совета директоров общества осуществляет общее собрание акционеров, ОАО обязано направить полученное добровольное или обязательное предложение владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, в течение пяти дней с даты его получения[14].

Список владельцев приобретаемых ценных бумаг для целей рассылки акционерам ОАО обязательного предложения и связанных с ним документов составляется на основании данных реестра владельцев ценных бумаг на дату получения ОАО добровольного или обязательного предложения.

В случае если устав ОАО содержит информацию о печатном издании, где публикуется сообщение о проведении общего собрания, добровольное или обязательное предложение и рекомендации совета директоров ОАО должны быть опубликованы в этом печатном издании в течение 15 дней с даты получения добровольного или обязательного предложения.

Одновременно с направлением добровольного или обязательного предложения владельцам ценных бумаг ОАО обязано выслать рекомендации совета директоров ОАО лицу, направившему соответствующее предложение (опять же, в случае если в ОАО создан/предусмотрен совет директоров).

Владельцы ценных бумаг, которым адресовано добровольное или обязательное предложение, вправе принять его путем направления заявления о продаже ценных бумаг по адресу, указанному в предложении.

Все поступившие до истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения заявления о продаже ценных бумаг считаются полученными лицом, направившим добровольное или обязательное предложение, в день истечения указанного срока[15].

В случае если приобретаемые ценные бумаги не будут зачислены на лицевой счет (счет депо) лица, направившего добровольное или обязательное предложение, в течение срока, предусмотренного соответствующим предложением, лицо, направившее обязательное или добровольное предложение, вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора о приобретении ценных бумаг.

В случае неисполнения лицом, направившим добровольное или обязательное предложение, обязанности оплатить в срок приобретаемые ценные бумаги, прежний владелец ценных бумаг по своему выбору вправе представить гаранту, выдавшему банковскую гарантию, обеспечивающую исполнение обязательств по добровольному или обязательному предложению, требование об оплате цены приобретаемых ценных бумаг с приложением документов, подтверждающих списание приобретаемых ценных бумаг с лицевого счета (счета депо) владельца ценных бумаг для последующего зачисления их на лицевой счет (счет депо) лица, направившего добровольное или обязательное предложение, либо в одностороннем порядке расторгнуть договор о приобретении ценных бумаг и потребовать возвращения ценных бумаг[16].

Лицо, направившее добровольное или обязательное предложение, не позднее чем через 30 дней с даты истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения обязано направить в ОАО и федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг[17] отчет об итогах принятия соответствующего предложения[18].

Несколько ранее был упомянут термин «конкурирующее предложение»; рассмотрим его поподробнее[19]. Конкурирующим предложением является добровольное предложение в отношении ценных бумаг ОАО, владельцам которых уже сделано добровольное или обязательное предложение. Конкурирующее предложение должно быть направлено в ОАО не позднее чем за 25 дней до истечения срока принятия последнего из ранее полученных ОАО предложений.

После получения ОАО добровольного или обязательного предложения изменяется порядок работы органов управления общества, что нашло свое отражение в положениях ст.84.6 Закона. Действие ограничений, устанавливаемых для принятия ряда решений органами управления ОАО, прекращается по истечении 20 дней после окончания срока принятия добровольного или обязательного предложения. В случае если до этого момента лицо, которое по итогам принятия добровольного или обязательного предложения приобрело более 30% общего количества акций ОАО, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, потребует созыва внеочередного общего собрания акционеров ОАО, в повестке дня которого содержится вопрос об избрании членов совета директоров ОАО, вышеуказанные ограничения действуют до подведения итогов голосования по вопросу об избрании членов совета директоров ОАО на общем собрании акционеров, рассматривавшем такой вопрос.

В данном случае законодатель пытается максимально защитить права лица, приобретающего пакет 30 и более процентов акций ОАО, от возможных злоупотреблений со стороны акционерного общества.

Как было отмечено ранее, особого внимания заслуживают корпоративные процедуры, совершаемые после приобретения 95% голосующих акций ОАО, которые в зависимости от инициатора корпоративных действий можно разделить на две группы:

• выкуп ценных бумаг лицом, которое приобрело более 95% голосующих акций ОАО, по требованию оставшихся акционеров;
• принудительный выкуп ценных бумаг ОАО по требованию лица, которое приобрело более 95% голосующих акций ОАО, у всех владельцев этих ценных бумаг.

В любой из этих процедур лицо, которое приобрело более 95% голосующих акций ОАО, уведомляет об этом остальных владельцев ценных бумаг путем направления уведомления о праве требовать выкупа либо путем направления требования о выкупе ценных бумаг. При этом данные корпоративные процедуры являются взаимоисключающими, то есть направление в ОАО требования о выкупе освобождает от обязанности направлять уведомление о праве требовать выкупа.

Закон об акционерных обществах (п.1 ст.84.7) обязывает лицо, которое приобрело более 95% голосующих акций ОАО по добровольному предложению в отношении всех ценных бумаг ОАО или по обязательному предложению, выкупить голосующие акции ОАО, принадлежащие иным лицам, по требованию владельцев таких ценных бумаг. При этом такое лицо в течение 35 дней с даты приобретения соответствующей доли ценных бумаг ОАО обязано уведомить всех оставшихся владельцев о наличии у них такого права.

Уведомление, которое направляется лицом через ОАО, должно содержать информацию, определенную в п.2 ст.84.7 Закона.

Требования оставшихся владельцев ценных бумаг ОАО о выкупе принадлежащих им ценных бумаг могут направляться лицу, которое приобрело более 95% голосующих акций ОАО, в течение шести месяцев со дня направления уведомления о праве требовать выкупа[20].

Ценные бумаги, в отношении которых подано требование об их выкупе, должны быть оплачены не позднее чем через 15 дней со дня предоставления лицу, которое приобрело более 95% голосующих акций ОАО, документов, подтверждающих надлежащее списание указанных ценных бумаг с лицевого счета их владельца для зачисления на лицевой счет лица, направившего уведомление[21]. Подтверждающие документы должны быть получены лицом не позднее срока, отведенного для направления требований о выкупе (не позднее 6 месяцев с момента направления уведомления о праве требовать выкупа).

В случае если лицо, которое приобрело более 95% голосующих акций ОАО, не исполнило обязанности по уведомлению оставшихся владельцев ценных бумаг ОАО о наличии у них права требовать выкупа, владельцы этих ценных бумаг вправе обратиться к такому лицу с требованием о выкупе (с приложением копий документов, подтверждающих списание ценных бумаг в реестре именных ценных бумаг ОАО) в течение одного года с момента, когда владелец ценных бумаг ОАО узнал о возникновении у него права требовать выкупа, но не ранее истечения 35-дневного срока, предусмотренного п.2 ст.84.7 Закона.

Ценные бумаги, в отношении которых подано требование об их выкупе, должны быть оплачены не позднее чем через 15 дней. В течение трех дней после представления лицом, которое приобрело более 95% голосующих акций ОАО, документов об оплате выкупаемых ценных бумаг регистратор обязан списать выкупаемые ценные бумаги с лицевого счета владельца ценных бумаг и зачислить их на лицевой счет данного лица[22].

Лицо, которое приобрело более 95% голосующих акций ОАО и при этом не менее 10% – по добровольному или по обязательному предложению, вправе выкупить по своему требованию голосующие акции ОАО, принадлежащие иным лицам. Такое требование может быть направлено через ОАО всем оставшимся владельцам ценных бумаг ОАО в течение шести месяцев с даты истечения срока для принятия добровольного или обязательного предложения.

В Законе имеет место несовпадение срока для направления уведомления о праве требовать выкупа (35 дней) и срока для направления требования о выкупе (в течение 6 месяцев) с момента приобретения пороговой доли в 95%. Анализ последствий такого несовпадения позволяет прийти к выводу, что с момента истечения срока для направления уведомления о праве требования выкупа до момента направления требования о выкупе к лицу, которое приобрело более 95% голосующих акций ОАО – мажоритарному акционеру – могут быть предъявлены требования от владельцев ценных бумаг ОАО о выкупе принадлежащих им ценных бумаг в соответствии со ст. 84.7 Закона.

Нормативные требования к содержанию требования о выкупе ценных бумаг установлены п.2 ст.84.8 Закона и Приложением 5 нормативного акта ФСФР России[23]. Остановимся на некоторых из них, связанных с определением сроков и временных интервалов для совершения данной процедуры:

• дата, в которую будет составлен список владельцев ценных бумаг для целей выкупа, должна быть установлена не ранее чем через 45 дней и не позднее чем через 60 дней после направления требования о выкупе ценных бумаг в ОАО;
• срок оплаты выкупаемых ценных бумаг не может быть более чем 25 дней со дня составления списка владельцев выкупаемых ценных бумаг (отдельно оговорен случай с установлением ареста на выкупаемые акции – срок для выкупа тогда исчисляется с момента, когда лицо, выкупающее ценные бумаги, узнало или должно было узнать о снятии ареста). Важно отметить, что данный срок необходимо рассматривать с учетом срока, в течение которого список владельцев выкупаемых ценных бумаг должен быть передан лицу, направившему требование, – в течение 14 дней с даты, на которую составлен указанный список[24], то есть на фактическую оплату может остаться всего 11 дней;
• цена выкупа также должна определяться из учета того, что она не должна быть меньше цены, по которой лицо приобретало или намеревалось приобретать ценные бумаги, а также не ниже рыночной стоимости данных ценных бумаг. Законодатель предусмотрел защитный механизм для владельцев, не согласных с определением цены, – обращение с иском в арбитражный суд о возмещении убытков. Данное обращение владелец ценных бумаг вправе осуществить в течение шести месяцев с момента, когда он узнал или должен был узнать о списании ценных бумаг со своего лицевого счета[25].

Влияние государства на процедуры, описанные в гл.XI.1. Закона, не заканчивается установлением требований к порядку и срокам реализации корпоративных процедур. Любое действие, связанное с процедурами приобретения более 30% голосующих акций ОАО, контролируется органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг[26]. Добровольное, обязательное предложение, уведомление или требование о выкупе должны быть представлены (в ряде случаев – в предварительном порядке) в ФСФР России или ее региональное отделение.

Направление предложения (добровольного или обязательного) о приобретении ценных бумаг, не обращающихся на организованных рынках, осуществляется в контрольно-надзорный орган не позднее направления указанных документов в ОАО. В случае, когда законом установлена необходимость предварительного уведомления контролирующего органа, документы предоставляются в ФСФР РФ или ее территориальные отделения не позднее чем за 15 дней до даты направления соответствующих документов в ОАО[27].

В случае обнаружения ФСФР РФ и ее территориальными отделениями в документах, представленных на согласование, нарушений требований действующего законодательства указанные контрольно-надзорные органы вправе в течение 15 дней с момента получения документов выслать лицу, их направившему, предписание о приведении добровольного или обязательного предложения, требования о выкупе и т. д. в соответствие с Законом[28].

Дополнительной формой контроля государства над процедурами, проводимыми во время направления в ОАО добровольного или обязательного предложения, является направление в контрольно-надзорный орган (а также в само ОАО) отчета о принятии соответствующего предложения (о чем уже упоминалось ранее). Указанный отчет должен быть выслан контролирующей организации лицом, направившим добровольное (или обязательное) предложение, не позднее чем через 30 дней с даты истечения срока принятия соответствующего предложения.

___________________

Вернуться к списку